工程建設(shè)是廣安發(fā)展建設(shè)集團重要的業(yè)務(wù)板塊，發(fā)展集團長期以來致力于研究和開展工程建設(shè)招投標(biāo)合法合規(guī)管理，提升風(fēng)險防控能力，通過正確掌握招投標(biāo)法及相關(guān)政策法規(guī)，最大程度的確保集團業(yè)務(wù)合法合規(guī)。本文將主要針對招投標(biāo)活動中與標(biāo)準(zhǔn)文件使用有關(guān)的法律風(fēng)險進行梳理。
招標(biāo)文件的編制是招標(biāo)投標(biāo)活動的一個重要環(huán)節(jié)，是規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動的重要措施。在實踐中，由于各種原因，標(biāo)準(zhǔn)文件的使用尚未實現(xiàn)普遍化、規(guī)范化，這對于依法必須進行招標(biāo)的項目而言，會使招標(biāo)人及投標(biāo)人均面臨巨大的風(fēng)險。
一、標(biāo)準(zhǔn)文件使用中的常見問題
（一）招標(biāo)時未使用標(biāo)準(zhǔn)文件
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第十五條之規(guī)定，編制依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標(biāo)準(zhǔn)文件。實踐中，由于招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)的專業(yè)水平有限等原因，在編制依法必須進行招標(biāo)的項目招標(biāo)文件時未使用標(biāo)準(zhǔn)文件。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》的相關(guān)規(guī)定，依法必須進行招標(biāo)的項目在招標(biāo)時編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標(biāo)準(zhǔn)文本。未使用標(biāo)準(zhǔn)文本的，則違反了《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第十五條之規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
（二）未按要求正確使用標(biāo)準(zhǔn)文件
《＜標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件＞和＜標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件＞暫行規(guī)定》（簡稱“《暫行規(guī)定》”）及各標(biāo)準(zhǔn)文件的“使用說明”部分，明確了應(yīng)當(dāng)如何使用標(biāo)準(zhǔn)文件編制和填寫資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件。對于未正確使用標(biāo)準(zhǔn)文件的后果，《暫行規(guī)定》中進行了詳細(xì)的陳述，總結(jié)起來，具體如下：
1. “申請人須知”和“投標(biāo)人須知”應(yīng)當(dāng)不加修改的引用，招標(biāo)人編制或填寫的“申請人須知前附表”和“投標(biāo)人須知前附表”與之相抵觸的，抵觸內(nèi)容無效。
2.“評標(biāo)辦法”應(yīng)當(dāng)不加修改的引用，招標(biāo)人應(yīng)根據(jù)招標(biāo)項目具體特點和實際需要，在“評標(biāo)辦法前附表”中詳細(xì)列明全部審查或評審因素、標(biāo)準(zhǔn)，沒有列明的因素和標(biāo)準(zhǔn)不得作為評標(biāo)的依據(jù)。
3.“通用合同條款”應(yīng)當(dāng)不加修改的引用，除“通用合同條款”明確“專用合同條款”可作出不同約定外，補充和細(xì)化的內(nèi)容不得與“通用合同條款”強制性規(guī)定相抵觸，否則抵觸內(nèi)容無效。
未按要求正確使用標(biāo)準(zhǔn)文本這一行為會導(dǎo)致實際使用的招標(biāo)文件與標(biāo)準(zhǔn)文件存在偏離。改變的內(nèi)容如果影響“資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)”或“對中標(biāo)結(jié)果造成實質(zhì)性影響”，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)；如果改變的內(nèi)容為非實質(zhì)性的，未影響“資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)”或“對中標(biāo)結(jié)果造成實質(zhì)性影響”，則屬于招標(biāo)文件的使用瑕疵問題，不會對招標(biāo)的效力產(chǎn)生影響。
（三）雖然使用了標(biāo)準(zhǔn)文件，但后續(xù)簽署的合同未采用標(biāo)準(zhǔn)文件中的合同文本，或?qū)贤膶嵸|(zhì)性內(nèi)容進行了變更
1.合同內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的效力
實踐中，招標(biāo)時對招標(biāo)文件中所附的合同重視程度不夠，導(dǎo)致在合同簽約過程中雙方對合同內(nèi)容展開談判，最終招標(biāo)人與中標(biāo)人談出一份與招標(biāo)時不同的合同文本。雙方重新談判的合同改變了招標(biāo)文件所附合同的實質(zhì)性內(nèi)容，違反了《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十七條之規(guī)定，該規(guī)定屬于效力性規(guī)定，且雙方重新談判的內(nèi)容對其他投標(biāo)人不公平，重新談判的內(nèi)容會對招標(biāo)結(jié)果產(chǎn)生實質(zhì)性影響，因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。
2.合同實質(zhì)性內(nèi)容變更的法律風(fēng)險
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其條例規(guī)定，在中標(biāo)通知書發(fā)出后，有關(guān)工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容必須與招標(biāo)文件一致，進行實質(zhì)性修改的，將導(dǎo)致合同無效。同時，行政監(jiān)督部門可對招標(biāo)人與中標(biāo)人處罰款。
二、風(fēng)險防控措施
對于法定招標(biāo)項目的招標(biāo)人而言，要正確使用標(biāo)準(zhǔn)文件，防范招投標(biāo)和合同簽署過程中的法律風(fēng)險，至少需要從以下幾點做好工作：
（一）選擇專業(yè)的招標(biāo)代理機構(gòu)
工程建設(shè)項目的招投標(biāo)活動具有很強的專業(yè)性，招標(biāo)人一般不具備自行組織招標(biāo)活動的能力，因此，需要借助招標(biāo)代理機構(gòu)的專業(yè)能力。
（二）充分溝通，做好前期工作
招標(biāo)人與代理機構(gòu)充分溝通是招標(biāo)過程中的重要環(huán)節(jié)，主要是招標(biāo)人明確采購需求，并根據(jù)項目實際情況向招標(biāo)代理機構(gòu)提供相應(yīng)資料，以便招標(biāo)代理機構(gòu)選擇適用的標(biāo)準(zhǔn)文件，正確填寫標(biāo)準(zhǔn)文件。同時，招標(biāo)人應(yīng)對招標(biāo)代理機構(gòu)提交的招標(biāo)文件進行審核，避免后期招標(biāo)文件的內(nèi)容與招標(biāo)人實際需求不符。
（三）對合同充分重視，讓律師及時介入
合同作為招標(biāo)結(jié)果的最終體現(xiàn)形式，是雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體表現(xiàn)形式，是雙方履約的重要依據(jù)，根據(jù)招投標(biāo)法等相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，招標(biāo)文件所發(fā)布的合同為雙方最終簽署的文本，在中標(biāo)后，不得對合同的內(nèi)容作出任何實質(zhì)性更改。
鑒于工程類合同的篇幅較長，且建設(shè)工程法律關(guān)系又較為復(fù)雜，因此建議，在編制招標(biāo)文件這一階段就要有專業(yè)的律師對合同進行審核，合同與招標(biāo)文件相對應(yīng)，規(guī)避合同簽署過程中的法律風(fēng)險。
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