國有企業(yè)采購是結(jié)合企業(yè)本身特點、市場環(huán)境制定適合企業(yè)發(fā)展的制度來規(guī)范企業(yè)采購行為，還是完全依照《招投標(biāo)法》和《政府采購法》進行約束？其法律適用性如何？
今天我們就來討論一下：
一、《政府采購法》適用情況
根據(jù)《政府采購法》第二條“本法所稱政府采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。”
其適用范圍必要條件主要為：
1.采購主體：國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織。
2.資金來源：使用財政性資金采購。
3.標(biāo)的物：集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以
上的貨物、工程和服務(wù)。
國有企業(yè)采購不屬于《政府采購法》上述的主體、資金來源以及標(biāo)的物范疇。因此，《政府采購法》對國有企業(yè)來說不屬于強制性法律法規(guī)。
但實際國有企業(yè)采購行為中多有借鑒參考《政府采購法》的采購方式來保障采購行為的公平合理性，其效力僅限于在采購階段明確說明約定的條款。
二、《招標(biāo)投標(biāo)法》適用情況
1.《招標(biāo)投標(biāo)法》適用對象核心要素
《招投標(biāo)法》主要從“依法必須招標(biāo)的項目”和“非依法必須招標(biāo)的項目”兩個方面對招投標(biāo)行為進行了規(guī)范?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》全文共69款條文，其中29款條文對依法必須招標(biāo)的項目進行了明確規(guī)范和約束，相應(yīng)內(nèi)容對非依法必須招標(biāo)的項目不具有約束性。32款條文為未明確強調(diào)其適用性的一般性通用條文，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二條，其適用于在中華人民共和國境內(nèi)招投標(biāo)活動的項目。因此：
① 國有企業(yè)采購行為中依法必須招標(biāo)的項目，適用于《招標(biāo)投標(biāo)法》。
②非依法必須招標(biāo)國企招標(biāo)采購行為，不全部適用于《招標(biāo)投標(biāo)法》，《招標(biāo)投標(biāo)法》中對依法必須招標(biāo)的項目的約束條款，對其不具有約束力。
2. 企業(yè)采購制度與《招標(biāo)投標(biāo)法》相輔相成
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第1條規(guī)定“為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，保護國家利益、社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人合法權(quán)益，提高經(jīng)濟效益，保證項目質(zhì)量，制定本法。”，《招標(biāo)投標(biāo)法》立法目的是保障規(guī)范招投標(biāo)活動、保護當(dāng)事人、國家和社會公共利益。結(jié)合《公司法》第五條“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。公司的合法權(quán)益受法律保護，不受侵犯?！?/p>
兩者目的一致，即在不違反法律、法規(guī)、社會公德、社會道德等基礎(chǔ)賦予企業(yè)最大的經(jīng)營自由權(quán)。減少企業(yè)經(jīng)營限制，增加企業(yè)的競爭力或市場活力，發(fā)揮企業(yè)的市場調(diào)節(jié)作用。且《招投標(biāo)法》特別強調(diào)“依法必須招標(biāo)的項目”，而不是全盤對所有招投標(biāo)活動進行統(tǒng)一規(guī)范，本意為予以“依法必須招標(biāo)的項目”靈活性，從而激發(fā)市場活力。因此非依法必須招標(biāo)的國有企業(yè)采購可以在法律范圍內(nèi)制定適用的制度規(guī)章來規(guī)范采購管理。
為保障國有企業(yè)采購的合理性、規(guī)范性，防止滋生腐敗，在制度和法律規(guī)定未明確規(guī)定的情況下，非依法必須招標(biāo)的項目在招采時借鑒或參考《政府采購法》或《招投標(biāo)法》中對依法必須招標(biāo)的項目的規(guī)定，但其借鑒、參考、參照的行為均屬于邀約邀請的約定條款，且需在采購文件中明確說明，期效力僅適用于明確約定的內(nèi)容，非明確約定的不受法律限制。
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